專利法，單元6：產業利用性、新穎性

那所謂的專利要件 或者是專利的保護要件 我們前面只是講說 專利的適合性 你可以來申請專利 哪些東西可以來申請 可是來申請的不一定申請的到 所以要看你符不符合 這個專利的 保護要件 那專利的保護要件一般會說有三個 就產業利用性 吸引性、進步性 這三個比較是 實質上 就是說你這個技術實質上的要件 那這三個要件裡面 產業利用性是非常簡單的 那吸引性呢 的要求也許 還好中度 那進步性的要求呢 是最高的 然後最多出現問題都是在進步性 那此外這個專利要件呢 有時候我們又會 有把這個叫做 充分揭露可具實施 這個要件也會說是一個 它也會影響到你專利 是否可以申請到的 一個影響 的要件 但是這個要件其實是說 你的說明書撰寫 是否撰寫的夠清楚 願意把你的技術都揭露出來 揭露到什麼程度呢 要揭露到可具實施的程度 那這四個 就是我們一般講的專利要件 那首先看產業 利用性 產業利用性的 通常都不會是問題 因為他今天想要來申請專利的東西 一定是有某種 產業上可利用 或者有實用的地方 那所謂的產業 利用性是隻能供 產業的利用價值 於產業上得以實施及利用者 那它必須要符合 合於實用 及達到產業上實施的階段 這個產業的範圍 涵蓋 是採取廣義解釋 各行各業都涵蓋在內 不限於工業及商業本身 那至於說 這個所謂的產業利用性 是不是說它一定要比既有的技術好 因為 通常一個東西一定是 已經有一個既有的技術 那你現在 想出了一個新技術 但你的新技術除了它是新的之外 它是不是一定要比原有的技術 更好用 或者更便宜 更方便,需不需要呢?他說不用 不問實施成本是否過高 也許你的實施成本是 更貴的技術,並沒有比較便宜 所以呢 也許因為大家覺得太貴 沒有人想用你的新技術 而用舊技術,但是這不影響 所以實施成本是否過高 然後會不會因為太貴 所以沒有很難 獲取經濟利益 那你能否符合市場上需要呢? 他說這個都不需要你去考量 因為我們專利呢 的用意就是說給你專利 至於給你專利之後你能不能在市場上賣錢 那就是你自己的事 好 那這樣來講呢 好像很簡單嘛 所以我們要從負面的來看 哪些情況下是 沒有辦法 達到產業利用性 非可供產業利用的發明 那這個是 制裁局所整理的 審查事務基準整理的 第一個是未完成的發明 未完成的發明是說 你雖然有想要解決問題 但你的解決問題呢 你可能技術手段 根本全部都還沒想出來 或者你只想出一半 那只有一半也還沒有完全能夠達到這個目的 所以這個發明根本還沒有 做出來的意思 但沒有做出來呢,你就急著來申請 好像說你做得出來 或者有技術手段 但這個技術手段顯然不能達到你講的目的 的那個 idea,就是你有把想法 講出來,但是 你這個想法有可能是 根本就是技術手段都還沒想出來 或者說你想的技術手段根本沒有辦法 達到這個目的,那你這是未完成的發明 所以在產業上沒有辦法 利用 第二個,沒有辦法營業上 利用 營業上利用,他說技術 沒有辦法在產業上 那所謂的沒有辦法營業呢 營業有時候會感覺 是不是要稍微能夠 商業化 或者稍微能夠大量生產 有一點這個味道啦 那 他這邊就舉一個例子說 土煙圈之方法 土煙圈的方法也許 這個 你說他有沒有利用賽馬德,其實有 他這個嘴型 什麼樣的嘴型,吐出什麼樣的煙圈 這個是有利用賽馬德,只是呢 他因為沒有辦法透過機器 去大量生產 然後你土煙圈 到底是要幹嘛呢 這個東西除了表演之外,他能夠做 什麼樣的利用 非可供營業上利用,比較有問題 所以這個是他舉的例子 第三個,實際上顯然無法 實施之發明 就是理論上 可實施,但實際上呢 是很難實施的 那什麼理論呢,例如說 這邊他舉的例子,我覺得很有趣 這個,我好像聽過人家 這個管家說大地工程也好 甚至更大,那個大到已經是 地球工程,改造地球的工程 改造整個地球的 環境氣候的工程 他說防止陰臭氧層的減少 導致紫外線的增加 所以要用 這個打錯字,用以可吸收紫外線 的塑膠膜包覆整個地球表面 來 這個幫忙吸收 紫外線 那他說這個理論上可行,問題是 你要怎麼樣 有一個可吸收紫外線的塑膠膜 做到能夠包覆整個地球表面 這個怎麼做到呢 好像 要實際上做到好像有困難 那麼這邊他說 是理論上好像可以做 但是實際上有困難 那 其實我覺得這個 也許跟這個未完的發明有點接近 就是說理論上可以 可是重點就是說,那你這個塑膠膜 到底要怎麼樣包覆整個地球表面 你好像還沒有把那個技術手段 想清楚 好,這個是他所舉例 那剛剛這個第三個例子,我以前讀一本書 每次 都會想到這個例子 就我有一次看一本書,這個書非常有名 也許各位在書店都有翻過 叫做蘋果橘子經濟學 我記得好像是蘋果橘子經濟學的第二本 那這個蘋果橘子經濟學 裡面就強調很多 那個你原來想不到的東西 他就強調說 他從那個地球工程的 一組科學家裡面 聽到一個想法 他跟這個非常接近,就是說怎麼樣避免地球暖化 那這個 剛剛說要怎麼做出這個吸收紫外線 塑膠膜的這個技術手段 還要包覆整個地球表面 目前這個技術手段可能還沒想到 可是那本書裡面 舉了一個就是說 他去問一些地球工程的科學家 他們去申請了一個專利 他說他在美國,那一組科學家在美國申請專利 那他們已經把技術手段 想出來 什麼呢?他就講到說 其實地球在很多時候是曾經 不像現在會地球暖化 也進入過冰河期 好幾次冰河期 那好幾次冰河期都是因為火山噴發 大量噴發 然後那個火山灰進入平流層 覆蓋整個地球 讓那個地球就沒有辦法吸收 那個熱還是怎麼樣 那所以當時他們的想法 就是說你要弄出一個 類似火山灰的物質 大量的類似火山灰的物質 而且要很大量 大量要想辦法 打入平流層 進入平流層之後 讓他自己透過平流層的 吹動包覆整個地球 那就可以達到 類似好像在地球外面包一層 膜的概念 然後就防止這個熱量的 太熱之類的 那他有把很多具體的 做法怎麼樣大量的 製造這些類火山灰 但是又不能造成環境污染 那怎麼樣又要能夠穩定的 輸入到平流層 他都有把具體的手段 都講出來 然後那本書他就說 他們正在申請專利中 我記得我那時候看到這本書 他說正在申請專利中 表示他們認為他們已經有技術手段 好,最後他申請的到 由產業上利用 可以用,問題是回到前面 那你這個實施成本會否 過高,因為過高了 就沒有人要實施 那我記得我看那本書也是十幾年前 就算他申請到專利 到今天可能已經專利快過期了 然後也不會有任何一個 國家政府願意花錢做這件事情 所以 雖然他是有產業利用性 因為他有技術手段 但是實施成本過高 不會有人實施 那我們有說過 不管你的專利拿到之後 有沒有人想要跟你買 用你的技術那個不管 那你還是可以拿到專利 那再來這邊因為 這邊有一個問題就是說 未完成之發明,就是說你只有idea 但是你沒有告訴 我的技術手段怎麼做出來 那我們剛剛提到這個 專利要件裡面的說明書 撰寫裡面要有充分揭露 要充分揭露 告訴我你的技術手段 告訴我說你到底怎麼做 然後做得出來 那有的時候是這樣 就是說其實這個未完成發明 是發明人他們是 已經想出技術手段 只是他在寫那個 專利說明書的時候 他不想把那個技術手段寫得太清楚 所以在我們看來好像只有構想 但是技術手段到底是什麼 他不願意寫清楚 那不願意寫清楚了 我們就會說那你是 那個未完成之發明 所以不具產業利用性 那這邊就講到說 未完成之發明 有時候是因為申請人 他不願意充分揭露其技術手段所致 那這個充分揭露 在我們後面 在第26條會講說 這個發明的說明書要明確且充分揭露 使發明所屬技術領域中 具有通常知識者能瞭解其內容 並可具實施 所以要很明確 要充分揭露 充分揭露到是讓這個所屬領域中的人 照你這個說明書的描述 可以做得出來 可具實施做得出來 那麼你如果不願意充分揭露的話 到第49條說 審查官會通知申請人說 你要補充或修正 能不能把技術手段寫得更清楚 可是如果審查官已經通知你 補充修正 你還是不願意寫出來 那你不願意寫出來 審查官也很難說 你是不是根本沒做出來 那你沒做出來是不具產業利用性 可是呢 審查官也不敢好像這樣子 就否定你說你真的沒有做出來 審查官只敢說 不太確定你到底是不是完成 也許你已經完成 只是你不願意充分揭露 所以呢 可能最後就是說 審查官只敢說你是沒有充分揭露 而不敢說你是未完成之發明 所以這邊就是說 可能是未完成發明 可能是已完成 但你不充分揭露 那因為審查官也要尊重你們發明 所以他最後只能說你是 未充分揭露 所以也不敢說你是未完成之發明 所以各位可以想像 這個不具產業利用性的情況有這些 可是實際上會來申請專利的 大部分都是 已經認為有技術手段 這個後面這兩個比較少 那前面這個 比較有可能 但是他會來申請專利他應該是有技術手段 只是他不願意寫出來而已 所以實務上 你去申請專利審查 審查官大概極少會用到 這個說不具產業利用性 就算你不揭露技術手段 他也頂多是說你是 不願意充分揭露而已 那這個產業利用性的條文 我們在專利法 第22條是發明專利 凡可供 產業上利用之發明 這個前段 第一句前段 是產業內線 那後面則是開始講說那要有吸引性 以及 進步性,都在同一個條文 都在第22條 那麼120條就是那個 新型專利,也在同一條 他這個只有前面這一短短一句 說凡可供產業上利用之新型 然後也沒有 上市吸引性也有進步性的話都給你 這個新型專利 然後設計專利也是這麼寫 所以他只是這個 產業利用性只是在 同一條裡面的前面這短短幾個字而已 那剛剛講這個產業利用性並不需要 全面性的優於申請前的 舊的技術 也不用說比舊的技術便宜 或者方便,不用 好,那麼接下來講吸引性 吸引性呢 一樣在這個22條 那新型專利在120條,剛剛講一樣 他就在同一條 因為他同一條的前面 是先說要可供產業上利用之 發明,然後後面說 不能夠有上市吸引性的情況 怎麼樣,所以他寫在同一條 那我們看這個 反可供產業上利用之發明 只要沒有下列情況 就可以取得發明專利 好,那下面情況 就是三種情況 我們叫做上市吸引性 所以我們也是 用負面來寫 所謂的吸引性必須就是 新的 以前沒有看過的 但是我們沒有辦法正面來表達 什麼叫做新的以前沒有看過 所以我們是用負面來講說 如果申請前已經在某些期刊 刊物或網路上看過 那就不是新的 或申請前已經有人 在公開的場所 在實施這個技術 那也是公開的 人家都知道了 或申請前已經公眾所知悉 那這三種情況呢 就是不具上市吸引性 或者不具吸引性 所以 吸引性就是要 申請的時候必須是 新的技術 那我們是用負面來講說 反可供產業上利用發明 但是不要有下列的情況 我們就給他專利,那下列情況 就是你會可能上市吸引性 好 那這是22條的第一項 是包括 他的產業利用性 跟不要有下列情況的 這個吸引性 都寫在第一項 那他的第二項則是寫 發明雖無前項各款所列 但為所處技術領域中具有通常知識 則依申請前之先前技術 所能輕易完整時仍不能取得發明專利 那這個依申請前的 先前技術所能輕易完整就是說 我們這個叫做不具進步性 那這個 不具進步性的討論我們之後再講 所以我們現在針對的是 吸引性是在這個22條 第一項的三款說 這三種情況你就沒有吸引性 那首先 我們的吸引性呢說要新的 這個新的是跟誰比 我們採取的是絕對吸引性是跟全世界 一起比 而非只跟臺灣比 如果你只跟臺灣比 或者你只跟某個國家比 那你只是說在國家 在你這個臺灣或在某個地方 你是相對來講是新的 可是在全世界你不夠新 那我們現在 世界各國都已經改成 早期還有一些國家是比較 以他們國家為主 對他們國家來講是新的 這是早期的專利法 但各國後來都修改成是說 現在都要採取絕對吸引性 就是他必須是 對全世界的技術來比 他就是新的,全世界都找不到 一樣的技術 這個絕對吸引性 只發明或創作一經公開 導致他人知悉或可得而知者 不論公開的方式與公開地點為何 不管是國內或國外 都喪失吸引性 那採取絕對吸引性就是說 世界上任何地區的公眾 知悉發明或創作的情勢 就有喪失吸引性 那至於相對吸引性則是 早期某些國家他是說 例如說 早期很多國家英國 他都會說 像美國他會說 只要在美國沒有見到這個技術 那你是從英國引進或從外國引進的 我們在美國都給予保護 也就是說 早期他是為了鼓勵 鼓勵國外的 新技術引入 所以他就說只要在美國 沒有出現過的新技術 不管你是誰從國外第一個引入的 我都給予保護 可是那表示國外早就有這個技術啦 但是當時他的用意是為了鼓勵 某個國家引進 那個國家沒有看過的技術 可是後來的 各國修改專利法的時候 大概都把這種條文廢掉了 所以他就不再只是看他國內 他要看國外 那這邊有提到說 如果你看國內還有一個問題 除了說國外的新技術 國內沒有把它引進 那也有可能說 我們現在很重視原住民的保護 那有些時候原住民他有一些傳統的東西 那原住民傳統的東西 假設他在美國沒有看過 然後在別的國家 非洲有這個技術 然後你說因為在非洲知道這個技術 但美國不知道 你要是第一個把它引進的 你就在美國可以獲得保護啊 那這樣對原住民來講有點不公平 所以這有一些批評 總之現在絕大部分國家都是採取絕對吸引性 臺灣也是 那我們上次吸引性的三種情況說 以鑑於刊物 以公開實施 以為公眾所知悉 那所謂的鑑於刊物 這個刊物的定義很廣 早期的刊物當然只有 這個 書刊雜誌就是紙本的 包括書雜誌 那種期刊論文 書啊等等的 或者某公司有最新的技術 他在產品型錄上已經有印出來 或者公司他們在宣傳 他們技術有海報 那早期的這種東西都是 比較紙本的概念 就刊物 可是現在呢因為都是網路世代 網路上的技術 資訊是最多的 所以只要什麼資訊只要到了網路上 或者網路上 某個資料庫 資料庫 那其實都算是以鑑於刊物 那現實上 我們現在在 專利審查 看看你這個東西有沒有 那個吸引性的時候 最常用的 往往就是各國專利資料庫 就是你現在申請的 這個技術 往往世界上最新的技術都 會到各國申請 也許在美國也許在日本也許在德國 那麼審查官 他往往會用關鍵字搜尋 各國專利資料庫 也就是說申請中的資料庫 有沒有一些申請中的 專利案件他去看看別的國家 有沒有類似的 這是最有可能去否定 你說你沒有 吸引性或你沒有進步性 後面的進步性 他都會從各國專利資料庫去看 所以這個刊物包括網路上 包括資料庫 而且現在最仰賴的就是 各國的專利資料庫 那麼因為這個吸引性 是以申請時 例如說今天 假設是2022年的 10月1號申請 那我們是說以申請時 這一天來看 申請時這個技術 是不是有在刊物上公開 但是某些雜誌 某些期刊論文的雜誌 他會自己印 例如說這一期的雜誌第150期雜誌 他自己說他是 2022年9月 出刊他自己寫的 可是我們都知道很多雜誌會脫稿 所以他實際出刊日可能是 2022年11月纔出刊 可是他在雜誌 後面自己說他是9月出刊 那我們申請時 並沒有看到這本雜誌 販售啊 所以這邊他說應該以刊物 實際發行時間為準 因為我們是真的要去看你在申請時 是不是這個技術就公開過 那刊物上所載的 發行日只是推定 推定他可能是9月 可是實際上你如果拿出證據說 他是11月纔出刊 那你就可以去證明 那所謂的公開 就是說他只要讓這個 所屬技術領域中的這個 具有通用知識者他能夠看了 那個刊物上的內容描述了 就大概知道他的技術 的程度 然後瞭解這個技術手段 跟你現在申請的差不多 這樣子就算你上市信心 但是如果他刊物上只有講一些抽象的理論 或大原則很簡略 不完整 那並沒有說把你整個技術 內容都公開出來的話 就不能說你上市信心 再來第二種情況 剛剛這個以鑑於刊物 是第一種情況 再來第二種情況公開使用 有的技術他雖然沒有 記載在這個 期刊論文中 或者沒有去申請 但是他有可能已經被 某的人公開使用 某個人公開使用 必須是 也許公開使用之後 附近的人就已經都知道了 所以判斷是否公開使用 是說他的公開使用 是不是技術或創作內容 已經為某些人 某一小群人知道了 至於他 為什麼使用會讓人家知道 這個就不管了 當然這個使用必須是說 他的使用方式會讓人家知道 他的技術的內涵 所以有的機器 如果說有些人公開用一個機器 但是這個機器裡面 到底是怎麼run的 不知道,所以雖然這個機器已經 在市場上看到 但是機器裡面怎麼run不知道的話 他並沒有說 這樣人家就知道 所以是要判斷說 這個公開使用會不會讓人家知道 所以第一個 我如果只有製造還沒有拿出去賣 當然別人就不知道 第二個 除非我製造的時候也開放人家參觀我的工廠 而且他參觀我工廠的時候 是能夠知道我怎麼做的 裡面的技術的內容 那我有拿出去賣 或者我甚至還沒賣 可是我已經在 兜售我的新技術的產品 這個邀約 我有兜售販賣,還沒真的賣成功 那就要看我拿出去賣 或兜售有沒有講到 讓人家知道我的技術內容 的程度 纔能夠說我公開使用會 喪失吸引性 那第三種 申請且以為公眾所知悉 這個是說 就算不管有沒有公眾使用 但是反正就已經有各種 方式的讓人家知道 那這有可能是說 例如我在一個網路影片中 就把我的技術弄出來 那當然因為前面這個 刊物感覺比較是文字 用刊物文字 去描述我的技術 那公開使用是真的 公開用給人家看 那其他的方法讓公眾知悉 例如說研討會就 報告出你的技術 或者說你在網路上就公開你的技術內容 有可能的,不管各種方法 所以第三個比較是一個 補充性的 其實最主要還是前兩個 那各位可能會說 這個有可能會有公開使用就喪失 吸引性的,我舉一個例子 這個在我的網站上 有附一個 專利的申請 說明書,以後我再開給各位看 那個說明書很有趣 他是一個臺中的漁市場 的一個 可能是一個漁市場的攤販 他申請了一個 活魚榜數方法 活魚榜數 展示方法 那這個以後再詳細講 簡單就是說 他怎麼樣把一個活魚綁起來 不會讓他死掉,然後在市場上 可以釣在那邊 展示給客人看的一個綁法 然後他覺得說 這個在期刊論文上從來沒有人 發表過,廢話 沒有人會寫一個期刊論文 去介紹這個活魚怎麼綁的 但是呢 他申請到專利,他確實先申請到專利 結果他申請到之後 其他漁市場的攤販 就提出 檢舉 這個我們叫做舉發 就舉發他說這個專利 我們漁市場早就有人綁過了 這個技術我們 漁市場的攤販早就都知道 有人公開用過了 怎麼會讓他申請到呢 這個有趣的就是 所有的文獻資料都沒有人 記載過這個魚要怎麼綁 但是呢 漁市場的攤販卻都知道 魚要怎麼辦,所以最後呢 他一開始雖然申請到專利 但是後來被其他的 那個漁攤販舉發 然後就撤銷他這個專利 就因為這個專利有公開使用 而且人家已經知道這個技術 好那再來有一個 情況叫做吸引性喪失的補救 那吸引性喪失的補救 是因為 有的時候呢我們政府 鼓勵我們說要多參加 科學展、發明展 所以我們就把我們最新的 研究東西去研討會報告也好 或去發明展發表也好 可是我們那時候還沒有申請專利 所以呢這時候呢我們就要 給予一個叫做 一個保護 這個吸引性喪失的補救或者叫做 吸引性的一個優惠期 就是說你有在一個一段時間 你趕快來補申請,雖然你已經 公開了 我這邊解釋喔,因為你自己在 這個某個研討會 或某個發明展公開 一旦公開就會符合了 公開使用或 以為公眾所知悉 那一旦公開在申請時 如果你公開了還沒有申請 我們這邊是說 要申請時不能有下列的情況 所以假設我舉例 我們這麼說 假設你在2022年 8月去參加發明展 公開了 然後發明展之後 人家建議說你這個東西很好應該申請專利 所以你在2022年 10月你就去 想要申請專利 可是以我們的標準是 你在申請時 之前就有人公開使用 那你就喪失吸引性,不管這個人是你自己 或者是別人,你都喪失吸引性 但這樣不合理,這明明是我 自己的東西阿 我自己的東西我自己先公開 那是因為 我那時候還不知道要申請專利 我只知道要去參加發明展 或者我要去研討會發表我的新技術 所以我們就 弄了一個吸引性喪失的補救 就是說你在申請前就已經公開 其實你已經喪失吸引性了 但是我們給一個補救 給予優惠期,這個優惠期現在就是12個月 有一個優惠期 他說申請人 出於本意自願的公開 或者非出於本意 不是我自願公開,是被人家偷走拿去公開 不管是你自願的出於本意公開 或非出於本意公開 的情況發生之後 給你12個月 的一個優惠期 或者一個補救 然後你再來,只要在12個月內 提出申請 那因為是自己的東西 不管你是自願公開 還是非自願公開 你只要在這件事情發生的12個月內來申請 我們就當作說 你沒有喪失吸引性 所以他說你這個事實 就不是第一項 各款或前項不得取的 發明專利的情勢 你這個申請前已公開的事實 就不會是 害你沒有辦法拿到專利的那件事 所以 你現在申請了,雖然你申請前 兩個月公開,只要在申請前的 12個月你是自己的東西 不管是你自願或非自願公開 12個月來申請 你都不會害你拿不到專利 這個叫做吸引性喪失補救 或者叫吸引性優惠期 是12個月 那麼同樣的 一申請專利,有的人是先在 臺灣申請,有的是先在外國申請 然後我們以後會講 你不管在哪裡申請 他會在這個專利公報上 把他公開出來 不管你有沒有拿到專利,他就會先在 專利公報上把他公開出來 那麼這邊會有一個問題 因為在各國的專利公報上 各國的專利公報 一般來講不會公開的那麼快 各國的專利公報 一般來講他至少還是有一個 六個月的準備期 就是說你的資料都準備的齊全了 他才會把 你的申請案的資訊 在專利公報上公開 那他說 如果你申請專利,例如說 你先到日本申請 結果你在日本申請了,過了六個月 他就把你公開,而且你也同意 他公開,他說不適用前項規定 不適用前項的意思就是說 那如果你在日本公開的話 縱使是你自己的東西 但你在日本公開 你在臺灣我們也會 認為你已經喪失吸引性了 那這是什麼意思 那個意思就是說,你如果在外國申請 又要來臺灣申請,你要注意了 你不要說 那個差別的時間差太久 就是說,到來臺灣申請的時候 外國都已經公開了 那這樣你也會喪失吸引性 所以他告訴我們的意思是說 你如果先在外國申請 那在外國 快要公開前,你一定要記得 來臺灣申請,不然你來臺灣申請 也會認定你已經喪失 吸引性了 那我們這個條文是有做過修正 是受到美國影響修正 在以前修正的時候呢,是六個月 以前是六個月,我們叫優惠期 那後來我們修正 為十二個月 那這個修正 其實這個六個月到十二月 是學美國,這個第一個 第二個就是說,我們以前對於什麼叫做 出於本欲 就自願公開或非自願公開 我們有明確的列 哪種情況是比較自願 哪種情況是被人家偷走 公開的,列出來 那最近的一次修正 他說因為這種 學術機構 他們會參加各種學術或商業活動 所以你是去參加展覽 還是參加研討會還是什麼的 他的公開的型態很多元 那你不要說把他列得太死 說一定要參加 他以前的條文是說一定要參加政府舉辦的發明展 那如果不是政府舉辦的 是某個大學舉辦的 就會有爭議 所以他後來就把他刪掉說 不用綁得那麼死 只要是自願的 或非自願,總之就是他自己研究的東西 自己的東西 不管各種情況 公開了 那我們給他12個月讓他趕快來補申請 那這樣就鼓勵 其實第一個還是就保護 這個是他想出來他還能申請到專利 第二個我們也 鼓勵他還是可以提早公開或流通 而不怕拿不到專利 那這個是當時的修正理由 他說什麼叫做申請 自願公開,本意自願公開 那就是反正 就是他自己願意啦 但他有願意 不一定是由他自己公開 反正他去參加發明展,去參加研討會等等 都算在內 至於非出於本意 那是被人家偷走嗎 那各種情況有可能 比較多就是說 是被人家偷走然後拿去公開 這非出於本意 或者說曾經以為有保密義務 說他來參觀我實驗室 但他有簽保密義務 結果他還是公開 等等的 因為既有的條文是 把那個 自願公開跟非自願公開的 情況寫得很死 現在的條文就寫得比較大一點 那這個 看一看就好 這是當時修法,這是最近兩年才修的 再來 原來我們有一個 吸引性喪失的情況 就是你要主張優惠型 表示你申請前就已經 已經曾經公開過了 那原來是 原來舊的規定 是說你在 申請時要主張優惠型 畢竟申請時就主動的告訴我們說 你要主動講 說你申請 但是你申請前兩個月 應該因為有參加發明展 所以不小心公開了,你要申請時 主動講,那如果你沒有主動講 你就沒有辦法主張這個吸引性優惠型 原來的規定這樣 可是我們參考美國或各國的規定 是說好像沒有要求說申請時 一定要主動告知,為什麼臺灣 要限制說我申請時 一定要把說有什麼申請前 有這種情況都要主動鼓勵講 所以他說為了避免 申請人因疏於主動講 而喪失優惠型的利益 為充分 落實鼓勵創新並促進 技術及早流通目的 所以原來舊的規定 這個限制就刪掉,也就是說 申請時你可以講 但是你若沒講 你沒有主動講說你曾經在哪邊公開 他並不會影響 你事後被發現 你還是可以主張這個 吸引性優惠型 那我們來看一個 具體的例子 他說假於2008年1月 發明一個軟性指喇叭 他打算寧向 制裁局申請專利 結果在申請前有一個好朋友 說要來參觀他的研究室 然後呢,參觀研究室 就偷偷記下來,回去呢 就按照記憶複製了數個東西 而且有販售 這個販售就會變成公開販售 那公開販售就公開使用 那請問依照立法規定 假有何究其徒刑 首先呢,就是說 假在申請時 會不會有喪失吸引性的問題 這個說他1月 1月的時候想申請,但是還沒申請 好友來,假設好友是 2008年的2月來參觀 那結果假的真正申請 是2008年的3月才申請 那現在問題就是說 假在販賣的時候 會不會有 喪失吸引性 那因為這個產品他是販售 他是有具體的產品 並不是說只是操作給人家看 而是有真的販售 既然有販售,人家就買回去 買回去就可以把這個產品拆開來看 所以只要有販售出去 人家就有機會打開來看 某程度就可以認為 這個公開使用是有可能 讓你的技術 手段讓人家知道 所以就會喪失吸引性 但是這個是假非自願 因為他的朋友來看 非出於本意 他的條文叫非出於本意 所以這時候呢 按照我們的專利法 只要在這個事情發生 假設2008年2月發生之後 12個月內2009年的 2月以前或1月以前 來申請 就可以主張在吸引性優惠期 之內 就不會受到影響 但沒想到你更可惡 你不但是讓他公開 你還立刻拿去搶申請專利 回去立刻以軟性直喇叭 向經濟部制裁局申請專利 在取得專利權後 假才剛要申請 就發現你已經申請到 假怎麼辦 那這個是屬於 回到我們之前的單元說 這個專利申請權歸誰 歸於發明的 這個專利申請權應該歸假 而不是已的 所以表面上已雖然申請到 但是他沒有專利申請權 所以假有辦法去 說你沒有專利申請權 我去撤銷你的專利 或者我要求你要把專利 移轉給我等等 這個我們以後再講